国有资产是否要进场交易

2017-07-12

　　国有资产是否必须进场交易相比较资产评估规定，《国有资产法》对于国有资产是否要进场交易进行的规定比较模糊。

　　《国有资产法》第五十四条明确了应当国有资产进场交易的经济行为仅为国有资产转让，指将国家对企业的出资所形成的权益转移给其他单位或者个人的行为;按照国家规定的无偿划转国有资产的除外。对于国有独资企业来讲转让的是出资;对于国有独资公司、国有资本控股公司和国有资本参股公司而言转让的是股权、股份。国家出资企业转让厂房、机器及设备等不动产、动产和其他财产并非国有资产法规定的国有资产转让。简单的来说，需要进场交易的经济行为即为我们通常理解的股权转让。由于这一条款并未明确规定进场交易的对象，那么是否只要有一滴“国有血”就必须进场交易?是按照企业的层级还是出资的比例来确定是否需要进场交易呢?未进场交易的国有股权转让行为是否一定无效呢?仅以字面意思理解，只要是企业股权中存在国有成分，这部分股权转让都需要进场交易，未进场交易当然无效。实践中还有另外一种观点，建议可参照公司章程约定判断是否需要进场交易。如果章程约定国有股权转让需要进场交易，那么就必须进场交易。这一观点为进场交易立法细化提供了一个方向，但在目前现实操作中还存在一定的难度。很多企业的章程只是徒有其表，对于一些具体、重点问题并未明确。同时，很多企业是国有出资人投资的三级、四级或五级企业，甚至不知道自己的股权中存在国有资产，也许根本想不到在章程中明确“进场交易”这一事项。退一步说，即便企业章程约定了无须进场交易，是否一定有效呢?如果严格按照《国有资产法》理解，即便是上海市国有资产监督管理委员会敲章了，该章程也会因违反法律强制性规定而归于无效，从而导致转让合同无效。可见，“参照章程”的观点还有待立法明确。由于《国有资产法》中对进场交易对象规定不尽明确，使得现实操作进退两难。若不进场交易，转让行为无效将可能无效;若进场交易，“一滴血”转让成本过高，会限制国有资产的流通。为了防止国有资产流失，而限制了国有资产正常流通是否也不可取呢?

　　综上所述，国有股权转让是一项复杂的工程，现有的法律法规还不能提供完全、明确的操作指引，导致转让过程中存在着相当多的不确定因素，由此引发的法律风险值得人们高度关注。