国企改制应注意的法律问题

2019-02-28

在改制过程中要特别注意并解决好以下问题：

一、要符合国家有关国企改制的方针政策。

国家有关国有企业改制的主要政策依据有：1993年11月14日，中共十四届三中全会《中共中央关于建立社会主义市场经济体制若干问题的决定》;1999年9月22日，中共十五届四中全会《关于国有企业改制和发展若干重大问题的决定》;2003年10月，中共十六届三中全会《中共中央关于完善社会主义市场经济体制若干问题的决定》等。结合上述相关方针政策，国企在改制过程中，必须要体现政策要求。国企改制的方向是建立现代企业制度，因此改制应充分考虑到改制企业的实际情况，按照现代企业模式构建改制后企业的股权架构及法人治理结构。建立现代产权制度的核心就是产权的流动性，但是不能片面追求所谓的“流动性”而将国有企业一卖了之。因此，改制过程中应当考虑克服到改制带来的种种负面影响，如应当妥善安置职工以避免影响社会的稳定。

二、要符合现行《公司法》、《合同法》等法律规定。

企业改制过程中经常会涉及改制操作中的细节问题，这些实施细节将是未来签署改制相关协议的内容，将涉及到不同法律主体之间的法律关系，因此改制应当符合《公司法》、《证券法》、《合同法》等相关法律的规定。例如应注意以下几个问题：

(一)企业改制经常会涉及股权转让、新设公司等方式，因此《公司法》有关公司设立、投资、股权转让的有关规定应当遵守。

(二)改制过程中涉及公司对外投资事项的，应注意需要公司相应的权力部门如股东会或股东大会做出决议。

(三)改制过程中涉及公司股权向非股东方的第三方转让，须以其他股东的放弃其优先购买权为前提。

(四)改制过程中涉及债权债务转让问题的，根据《合同法》的规定，债权的转让应当通知债务人，债务转让给第三人的应当征得原债权人的同意。债权转让未通知债务人，或债务转让未经债权人同意，将不发生转让的法律效力。同时要注意最高人民法院《关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》对于改制企业中有关债权债务承担方面的审判规则。

(五)企业改制过程中，如涉及合并、分立等事项，相关方案设计也要考虑《公司法》、《合同法》中的相关规定。

三、要符合国有资产管理的相关规定。

涉及国有资产管理方面，国家出台过很多法律规定，如国资委专门出台了《企业国有产权转让管理暂行办法》，对企业国有产权转让进行了详细的规定。依据国有资产管理相关规定，应当特别注意如下问题：

(一)改制过程中企业国有产权转让必须形成相应的内部决策文件，包括董事会审议意见以及职工代表大会的决议。

(二)改制必须进行清产核资、资产评估等事项。资产评估经核准或者备案后，作为转让定价的参考依据。未经资产评估，不得直接确定交易价格。

(三)涉及企业国有产权转让须进入产权交易所挂牌交易。如有竞买者，应进行拍卖或招投标;如无竞买者，应采用协议转让方式。

(四)应确保涉及改制企业的债权债务、职工安置等事项均能得到妥善解决。

(五)企业资产转让时应当充分考虑无形资产(包括品牌、商誉等)的价值。交易价格中要体现无形资产的价值，防止国有资产的流失。

(六)关于付款方式的问题。受让方首期付款不得低于总价款的30%，其余款项可在受让方提供合法担保的情况下，在产权转让后一年内付清。

四、要充分考虑相关利益主体的利益。

改制涉及国家、企业、职工、银行、客户等相关利益主体的利益，能否兼顾各方利益是影响改制成功与否的重要因素。其中国企改制首先要充分保障企业职工利益，这是影响社会安定的重要因素。具体涉及到改制过程中，应当注意如下问题：

(一)对改制企业职工的现有状况进行了解，如：职工的基本情况、社会保障情况、安置费用预算等事项，这是安置职工的前提条件。